擔保的概念與分類是什么

擔保是指當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。擔保通常由當事人雙方訂立擔保合同。

擔保，有時也稱為債的擔保，是指法律為保證特定債權(quán)人利益的實現(xiàn)而特別規(guī)定的以第三人的信用或者以特定財產(chǎn)保障債務(wù)人履行債務(wù)，債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的制度。對于擔保的概念應(yīng)當從以下三方面來理解：

(一)擔保是保障特定債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的法律制度。擔保的目的正是為了強化債務(wù)人清償特定債務(wù)的能力和打破債權(quán)人平等的原則，以使特定債權(quán)人能夠優(yōu)先于其他債權(quán)人受償或者從第三人得到賠償。

(二)擔保是以第三人的信用或者特定財產(chǎn)來保障債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的制度。擔保中，用于擔保的標的不能是債務(wù)人的一般財產(chǎn)，所擔保的債權(quán)也不能是債務(wù)人應(yīng)清償?shù)娜總鶛?quán)，否則與合同保全無法區(qū)別。因此，擔保只能是特定的財產(chǎn)擔保特定的債權(quán)。

(三)擔保是對債的效力的一種補充和加強，是對債務(wù)人信用的一種保證措施。對特定債權(quán)設(shè)定擔保后，債權(quán)人或得以從第三人的財產(chǎn)中受償，或得以從債務(wù)人或第三人的特定財產(chǎn)優(yōu)先于其他債權(quán)人受償，從而使債權(quán)得到更有效的保障，使債權(quán)得到加強。同時擔保是對債務(wù)人不履行債務(wù)時保障特定債權(quán)人的手段，因此擔保是對債的效力的一種補充。擔保的補充性也決定了擔保與主債之間的從屬關(guān)系：債權(quán)人的債權(quán)為主權(quán)利，債權(quán)人在擔保關(guān)系中享有的權(quán)利為從權(quán)利。

擔保的分類

根據(jù)不同的標準，可以對擔保進行不同的分類，大致有以下幾種：

(一)典型擔保與非典型擔保

根據(jù)法律上規(guī)定的適用和類型化的程序，擔?？煞譃榈湫蛽Ｅc非典型擔保。

典型擔保是指法律上明確規(guī)定的，其主要功能為擔保的擔保方式。

非典型擔保也可分為兩種情形。一種情形是指法律上尚未予以類型化，在實務(wù)上還不具有典型意義的擔保方式。如讓與擔保、所有權(quán)保留等。另一種情形是指雖有擔保作用但法律未明確規(guī)定為擔保方式或者其主要功能并不在于擔保的擔保方式。如違約金，這是合同當事人經(jīng)常適用的擔保合同履行的重要方式。

(二)約定擔保與法定擔保

根據(jù)擔保發(fā)生的依據(jù)，擔?？煞譃榧s定擔保和法定擔保。

約定擔保，是指完全由當事人雙方自行約定的擔保，是當事人自愿設(shè)定的擔保。例如約定的保證、抵押、質(zhì)押以及定金等擔保方式均屬于這種擔保。

法定擔保，是指由法

律直接規(guī)定的而不是由當事人約定的擔保。典型的法定擔保是優(yōu)先權(quán)。優(yōu)先權(quán)是完全由法律直接規(guī)定的擔保，不僅擔保成立的條件，而且連擔保的當事人、擔保債權(quán)的種類、擔保的范圍等都是由法律規(guī)定的。優(yōu)先權(quán)的成立無須當事人約定，當事人也不得排除其適用。除上述法定擔保外，還有一種擔保，其發(fā)生的條件是由法律直接規(guī)定的，但當事人可以約定排除其適用，這種擔保以留置權(quán)為代表。

(三)人的擔保、物的擔保與金錢擔保

根據(jù)用于擔保的標的，擔?？煞譃槿说膿?、物的擔保與金錢擔保。

人的擔保，又稱信用擔保，是指以人的信用來擔保債權(quán)的擔保。連帶債務(wù)、并存的債務(wù)承擔等都屬于人的擔保。人的擔保的典型方式是保證。保證是以保證人即債權(quán)人與債務(wù)人以外的第三人的信用擔保債權(quán)實現(xiàn)的。

物的擔保，是指以特定的財產(chǎn)來擔保債權(quán)的擔保方式。物的擔保又可分為不移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物的擔保和移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物的擔保。前者是指在供與擔保的財產(chǎn)上為債權(quán)人設(shè)定一定的特定權(quán)利以擔保債權(quán)的履行。在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人依法行使擔保權(quán)，從擔保財產(chǎn)的價值中優(yōu)先受償。為擔保債權(quán)的履行而在特定財產(chǎn)上設(shè)定的權(quán)利，統(tǒng)稱為擔保物權(quán)，包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)、優(yōu)先權(quán)。后者又稱為權(quán)利移轉(zhuǎn)的物的擔保，是指以移轉(zhuǎn)一定財產(chǎn)的所有權(quán)或其他權(quán)利來擔保債權(quán)的擔保方式。移轉(zhuǎn)所有權(quán)的物的擔保主要包括讓與擔保、賣渡擔保、代物清償、所有權(quán)保留等。

金錢擔保，是指以金錢為標的物的擔保。金錢擔保也即是定金擔保，指的是合同當事人一方依其約定于合同履行前交付一定金錢給對方作為債權(quán)擔保的擔保方式。

(四)原擔保與反擔保

原擔保是為主合同之債而設(shè)立的擔保。在設(shè)立擔保的合同中，擔保合同是從合同，擔保所確保的債權(quán)所在的合同是主合同。為使主合同之債權(quán)實現(xiàn)而設(shè)立的擔保，就是原擔保。在只有一次擔保的場合，就不存在原擔保反擔保之分了。

反擔保就是為擔保之債而設(shè)立的擔保。在商業(yè)貿(mào)易中，特別是一些大型交易項目中，由于風(fēng)險大，擔保責(zé)任也大，即擔保人承擔財產(chǎn)責(zé)任的可能性很大，這樣說很難有人愿意為之進行擔保。沒有擔保，主合同的履行就更沒有保障。在這種情況下，為了換取擔保人的擔保，就要為之解除可能承擔擔保責(zé)任的后顧之憂，而以該擔保責(zé)任為擔保對象設(shè)立擔保是為理想的辦法，這種為擔保之債而設(shè)立的擔保，就是反擔保。

從我國擔保法規(guī)定上看，提供反擔保的人只限于債務(wù)人，顯然忽視了債務(wù)人委托第三提供反擔保的情形，不能不說是立法上的一大疏漏。因為反擔保的設(shè)立實質(zhì)上是為擔保責(zé)任進行分擔。在擔保責(zé)任十分繁重的合同中，反擔保設(shè)立越多，每一層次擔保人承擔的擔保責(zé)任就越小。價于債務(wù)人，在實踐中是不易行的。因為擔保人能接受債務(wù)人的反擔保，債權(quán)就也應(yīng)接受債務(wù)人的擔保；就是擔保人接受其反擔保，這種反擔保也是蒼白無力的。因此，對擔保法的這一規(guī)定，應(yīng)擴張性適用，允許債務(wù)人以外的第三提供反擔保。

在我國擔保制度所確認的擔保方式中，并非所有的擔保方式都適宜設(shè)立反擔保的。首先，留置擔保系法定擔保，不能作為反擔保的方式。因為反擔保是約定擔保。其次，定金雖在理論上可以作為反擔保方式，但由于定金的支付會削弱債務(wù)人的債務(wù)履行能力，且定金的比例不能高于法定20%的幅度，實踐中極少采用。實踐中，反擔保的主要方式是保證、抵押和質(zhì)押。當然，在債務(wù)人作為反擔保的提供者時，保證也

不能作為反擔保的方式。反擔保亦是擔保的一種，屬約定擔保，其設(shè)立同原擔保的設(shè)立一樣，依約定進行。