(一)保函有從屬性保函和獨立性保函之分,備用信用證無此區(qū)分
保函作為人的擔(dān)保的一種,它與它所憑以開立的基礎(chǔ)合同之間的關(guān)系是從屬性亦或是獨立的關(guān)系呢?據(jù)此,保函在性質(zhì)上有從屬性保函和獨立性保函之分。傳統(tǒng)的保函是從屬性的,保函是基礎(chǔ)合同的一個附屬性契約,其法律效力隨基礎(chǔ)合同的存在、變化、滅失、擔(dān)保人的責(zé)任是屬于第二性的付款責(zé)任,只有當(dāng)保函的申請人違約,并且不承擔(dān)違約責(zé)任時,保證人才承擔(dān)違約責(zé)任時,保證人才承擔(dān)保函項下的賠償責(zé)任。而申請人是否違約,是要根據(jù)基礎(chǔ)合同的規(guī)定以及實際履行情況來作出判斷的,但這種判斷顯然不是件簡單的事,經(jīng)常要經(jīng)過仲裁或訴訟才能解決其中的是非曲直。所以當(dāng)從屬性保函項下發(fā)生索賠時,擔(dān)保人要根據(jù)基礎(chǔ)合同的條款以及實際履行情況來確定是否予以支付。各國國內(nèi)交易使用的保函基本上是從屬性質(zhì)的保函。
獨立性保函則不同,它雖是依據(jù)基礎(chǔ)合同開立,但一經(jīng)開立,便具有獨立的效力,是自足文件,擔(dān)保人對受舉益人的索賠要求是否支付,只依據(jù)保函本身的條款。
獨立性保函一般都要明確擔(dān)保人的責(zé)任是不可撤銷的、無條件的和見索即付的。保函一經(jīng)開出,未經(jīng)受益人同意,不能修改或解除其所承擔(dān)的保函項下的義務(wù);保函項下的賠付只取決于保函本身,而不取決于保函以外的交易事項,銀行收到受益人的索賠要求后應(yīng)立即予以賠付規(guī)定的金額。見索即付保函就是獨立性保函的典型代表。
獨立性保函是二戰(zhàn)后為適應(yīng)當(dāng)代國際貿(mào)易發(fā)展的需要,由銀行和商業(yè)實踐的發(fā)展而逐步確立起來的,并成為國際擔(dān)保的主流和趨勢,原因主要在于:,從屬性保函的發(fā)生索賠時,擔(dān)保銀行須調(diào)查基礎(chǔ)合同履行的真實情況,這是其人員和專業(yè)技術(shù)能力所不能及的,且會因此被卷入到合同糾紛甚至訴訟中。銀行為自身利益考慮,絕不愿意卷入到復(fù)雜的合同糾紛中,使銀行的利益和信譽受到損壞,而趨向于使用獨立性保函。而且銀行在處理保函業(yè)務(wù)時,正越來越多地引進(jìn)信用證業(yè)務(wù)的處理原則,甚至有的將保函稱為擔(dān)保信用證。第二,獨立性保函可使受益人的權(quán)益更有保障和更易于實現(xiàn),可以避免保函申請人提出各種原因如不可抗力、合同履行不可能等等來對抗其索賠的請求,避免對違約人起訴所花費大量的金錢、精力及訴訟曠日持久等缺陷,可確保其權(quán)益不至因合同糾紛而受到損害。
備用信用證作為信用證的一種形式,并無從屬性與獨立性之分,它具有信用證的“獨立性、自足性、純粹單據(jù)交易”的特點,受益人在該信用證為準(zhǔn),開證行只根據(jù)信用證條款與條件來決定是否償付,而與基礎(chǔ)合約并無關(guān)。
(二)保函和備用信用證適用的法律規(guī)范和國際慣例不同。
由于各國對保函的法律規(guī)范各不相同的,到目前為止,尚未有一個可為各國銀行界和貿(mào)易界廣泛認(rèn)可的保函國際慣例。獨立性保函雖然在國際經(jīng)貿(mào)實踐中有廣泛的應(yīng)用,但大多數(shù)國家對其性質(zhì)在法律上并未有明確規(guī)定,這在一定程度上阻礙了保函的發(fā)展。
保函擔(dān)保屬于信用擔(dān)保,銀行給企業(yè)提供信用擔(dān)保,企業(yè)自身的信用比較關(guān)鍵,企業(yè)信報上如果有訴訟時,會要求提供相應(yīng)的處理說明,如果是失信企業(yè),則無法辦理銀行保函。因此,開始辦理銀行保函時,都會先查企業(yè)征信。
手續(xù)費是指銀行出具保函所需的費用。根據(jù)工商銀行的收費標(biāo)準(zhǔn),手續(xù)費是按照保函金額的一定比例收取的。一般來說,手續(xù)費的比例較低,通常在0.2%到0.5%之間。這意味著,如果保函金額為100萬元,手續(xù)費一般為2000元到5000元之間。當(dāng)然,具體的手續(xù)費收取標(biāo)準(zhǔn)還與保函的種類、期限和風(fēng)險等因素有關(guān)。
保險費也是銀行保函的重要組成部分。保險費是指銀行為承擔(dān)風(fēng)險而支付給保險公司的費用。保險費的金額一般與保函的期限和風(fēng)險有關(guān),保險費率一般在萬分之五到萬分之十之間。以100萬元的保函為例,保險費一般在500元到1000元之間。需要注意的是,保險費只在保函逾期未歸還的情況下才會被實際收取。
印花稅是根據(jù)國家相關(guān)稅法規(guī)定而收取的費用。根據(jù)中國稅法規(guī)定,銀行保函需要繳納0.05%的印花稅。以100萬元的保函為例,印花稅為500元。印花稅是向國家繳納的一項稅費,與保函金額無關(guān)。
工商銀行保函的費用包括手續(xù)費、保險費和印花稅三個部分。手續(xù)費按照保函金額的一定比例收取,保險費根據(jù)保函的期限和風(fēng)險而定,而印花稅則是按照國家規(guī)定的稅率收取。需要注意的是,以上費用標(biāo)準(zhǔn)僅供參考,具體的費用還應(yīng)根據(jù)具體保函的要求和工商銀行的規(guī)定來確定。這些費用的收取是合理且公平的,旨在確保債務(wù)人的履約能力,并保護(hù)債權(quán)人的利益。
銀行保函辦理操作流程 1、申請人需填寫開立保函申請書并簽章。提交保函的背景資料,包括合同、有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件等。提供相關(guān)的保函格式并加蓋公章。提供企業(yè)近期財務(wù)報表和其它有關(guān)證明文件。落實銀行接受的擔(dān)保,包括繳納保證金、質(zhì)押、抵押或第三者信用保等。由銀行審核申請人資信情況、履約能力、項目可行性、保函條款及擔(dān)保、質(zhì)押或抵押情況。繳納保函費用:每筆按保函金額的5‰一次性收取,為100元后,可對外開出保函。辦理履約保證函需要提交的資料:有效的營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證及工程承包合同或購銷合同的原件及已加蓋單位公章的復(fù)印件。 2、辦理履約保函需要先至中國人民銀行申領(lǐng)貸款卡,貸款卡的申請表格可至貴司開戶銀行信貸部領(lǐng)取(找個信貸員就可以了),按照封二上的要求準(zhǔn)備齊全資料,包括營業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼證、法人代表身份證、代理人身份證、國稅地稅證、前一年及即期報表等等,填妥貸款卡申請表格,讓銀行在頁“推薦銀行”處敲個公章就可以去人民銀行辦理了。目前貸款卡的申領(lǐng)費用應(yīng)該是400元,資料齊全的當(dāng)天就可以辦出的。