(三)履約保證金強調(diào)的是保證招標方的利益或投資者的利益,這種保證既可由中標的承建商承擔,也可由第三方承擔,但須招標方認可方為有效,由此產(chǎn)生第三方承擔連帶責任,因此具有替代性。當中標人違約時,中標人的賠償責任由第三方承擔。為了平衡招標方和中標方的利益,2003年3月8日正式施行的七部委《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》第62條規(guī)定:“招標人要求中標人提交履約保證金或其他形式的履約擔保的,招標人應(yīng)當同時向中標人提供工程款支付擔保。”
《招標投標法》第四十六條規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當提交。
要求中標人提交一定金額的履約保證金,是招標人的一項權(quán)利。該保證金應(yīng)按照招標人、在招標文件中的規(guī)定,或者根據(jù)招標人在評標后作出的決定,以適當?shù)母袷胶徒痤~采用現(xiàn)金、支票、履約擔保書或銀行保函的形式提供,其金額應(yīng)足以督促中標人履行合同后應(yīng)予反還。但在工程合同中,招標人可將一部分保證金展期至工程完工后,即直到工程后驗收為止。在貨物或服務(wù)采購合同中,招標人也可將一部分保證金展期至安裝或調(diào)試之后。
《招標投標法》第五十八條規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應(yīng)當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%。履約保證金的目的在于擔保合同的履行,與我國擔保法規(guī)定的保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等擔保方式有同等效力,應(yīng)當視為招標投標合同的履約擔保。
銀行保函(Bank guarantee)又稱“銀行保證書”、“銀行信用保證書”,簡稱“保證書”,銀行作為保證人向受益人開立的保證文件。銀行保證被保證人未向受益人盡到某項義務(wù)時,則由銀行承擔保函中所規(guī)定的付款責任。保函內(nèi)容根據(jù)具體交易的不同而多種多樣,在形式上無一定的格式,對有關(guān)方面的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定、處理手續(xù)等未形成一定的慣例。遇有不同的解釋時,只能就其文件本身內(nèi)容所述來作具體解釋。
預(yù)付款保函(advance payment guarantee)承包人要求銀行向業(yè)主(發(fā)包人) 出具的保證業(yè)主所支付的工程預(yù)付款用于實施項目的一種信用函件。投標人在中標后簽訂的合同中規(guī)定,承包人委托銀行向業(yè)主出具的由業(yè)主按合同規(guī)定向承包人支付一筆工程預(yù)付款,及時用于實施項目的保證函件(即A委托B向C作出擔保,擔保內(nèi)容是C按合同約定向A支付的預(yù)付款確實在用于項目的實施)。擔保銀行應(yīng)為業(yè)主所接受。如承包人不履約,業(yè)主可憑保函向擔保銀行索賠。