現(xiàn)實(shí)中屢屢出現(xiàn)的巨額滯納金案例無(wú)疑是將手段作為目的,從而異化了滯納金制度設(shè)置的初衷??墒?,“在與刑事罰的關(guān)系上,執(zhí)行罰的過(guò)錯(cuò)罰款數(shù)額必須與之均衡,這樣的話(huà),與刑事罰相比較,被認(rèn)為抑制效果甚微”。170.由此導(dǎo)致的結(jié)果是:日本《行政執(zhí)行法》被廢止后執(zhí)行罰制度的式微,僅在《防沙法》第36條中規(guī)定了執(zhí)行罰制度,作為確保不履行作為義務(wù)的替代方法是刑事罰的廣泛導(dǎo)入。
對(duì)于大陸地區(qū)發(fā)卡行之所以不將滯納金改為違約金的原因,筆者將“不憚以壞的惡意來(lái)揣測(cè)”。固然,目前中國(guó)的信用狀況不盡如人意,而“無(wú)論在法的基本原則上還是在法的實(shí)際運(yùn)用中,均有一個(gè)明顯的傾向,即,與基于國(guó)家機(jī)關(guān)主導(dǎo)權(quán)的刑罰或行政手段相比,基于私人主導(dǎo)的可利用的其他強(qiáng)制性手段被嚴(yán)重忽視”。因而,對(duì)于信用不彰的持卡人運(yùn)用行政法上滯納金的“督促履行”功能實(shí)現(xiàn)債務(wù)的履行,而試圖擺脫合同法私人實(shí)施不力的狀況,似乎是值得寬宥的。但是,即便是行政法上滯納金的運(yùn)用也是要考慮必要性原則,而不是僅僅采用其“驢打滾”式的自我增殖功能,對(duì)持卡人的財(cái)富進(jìn)行明火執(zhí)仗的搶掠。所以,信用卡滯納金存在的解釋就是:發(fā)卡行試圖利用行政法上滯納金的“督促履行”功能牟取暴利,而不愿意在違約金的名義下去踐行基本的商業(yè)道德—誠(chéng)信。
信用卡滯納金條款的法律依據(jù)是《銀行卡業(yè)務(wù)管理辦法》的第22條, 即發(fā)卡銀行對(duì)貸記卡持卡人未償還還款額的行為, 應(yīng)當(dāng)按還款額未還部分的5% 收取滯納金。從邏輯上說(shuō), 每一法律規(guī)范是由行為模式和法律后果兩個(gè)部分構(gòu)成。可見(jiàn), 該法律規(guī)范的行為模式是未償還還款額的行為, 法律后果是應(yīng)當(dāng)按還款額未還部分的5%收取滯納金, 顯然, 該法律后果就是違反發(fā)卡行和持卡人間信用卡領(lǐng)用合同的違約責(zé)任。
中國(guó)人民銀行發(fā)布通知,自2017年1月1日起,取消信用卡滯納金,對(duì)于持卡人違約逾期未還款的行為,發(fā)卡機(jī)構(gòu)應(yīng)與持卡人通過(guò)協(xié)議約定是否收取違約金以及相關(guān)收取方式和標(biāo)準(zhǔn)。發(fā)卡機(jī)構(gòu)對(duì)向持卡人收取的違約金和年費(fèi)、取現(xiàn)手續(xù)費(fèi)、貨幣兌換費(fèi)等服務(wù)費(fèi)用不得計(jì)收利息。